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        公司高級管理人員的誠實義務是否因任期結束而終止?(章程可特別約定)

        杭州律師聞剛 2021-10-06 10:51:26

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        [法?客 帝 國(Empirelawyers)出品]

        章程研究文本

        《中國銀行股份有限公司章程》

        第二百一十五條 ?本行董事、監事、行長和其他高級管理人員所負的誠信義務不一定因其任期結束而終止,其對本行商業秘密保密的義務在其任期結束后仍有效。其他義務的持續期應當根據公平的原則決定,取決于事件發生時與離任之間時間的長短,以及與本行的關系在何種情況和條件下結束。


        同類章程條款:


        1、《招商銀行股份有限公司章程》第二百三十五條:

        該款規定與上述《中國銀行股份有限公司章程》第二百一十五條的規定相同。


        2、《中國民生銀行股份有限公司章程》第二百七十四條:

        該款規定與上述《中國銀行股份有限公司章程》第二百一十五條的規定相同。


        3、《青島啤酒股份有限公司章程》第一百四十九條:

        該款規定與上述《中國銀行股份有限公司章程》第二百一十五條的規定相同。


        公司法規定

        《公司法》

        第一百四十七條 董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程,對公司負有忠實義務和勤勉義務。

        董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產。

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        第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為:

        (一)挪用公司資金;

        (二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;

        (三)違反公司章程的規定,未經股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保;

        (四)違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易;

        (五)未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務;

        (六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

        (七)擅自披露公司秘密;

        (八)違反對公司忠實義務的其他行為。

        董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。


        專家分析

        公司章程規定“董事、高級管理人員所負的誠信義務不一定因其任期結束而終止,其對本公司的商業秘密保密的義務在其任期結束后仍有效,其他義務的持續期間應當根據公平原則確定?!钡囊饬x在于:公司法僅規定了董事、高級管理人員在任職期間,對公司負有誠實義務和勤勉義務,未對董事、高級管理人員離職后利用其在任職期間的影響力,掌握的商業秘密、商業資源侵害公司利益的行為作出規定。公司可以在章程中規定,延長董事、高級管理人員履行誠信義務的期間,從而約束其離職后侵害公司利益的行為。


        董事、高級管理人員對公司所負的誠實義務,包括保守公司商業秘密以及競業禁止義務、忠誠義務等。其中,保守公司商業秘密的業務在其任期結束后仍然有效。但是對公司的忠誠義務、競業禁止義務等持續的時間,雙方應當根據公平原則確定。


        章程條款設計建議

        一、站在直接經營公司的“企業家”的角度,本書作者建議:


        公司法僅規定了董事、高級管理人員在任職期間對公司負有勤勉義務、忠誠義務,因此,不應對董事、高級管理人員離職后的行為作出不合理的限制。董事、高級管理人員離職后,不應過度延長勤勉義務、忠誠義務的期限,雙方應當本著公平原則對此做出合理的規定。


        二、站在不直接經營公司的“資本家”的角度,本書作者建議:


        1、在公司章程中加入該條款,延長董事、高級管理人員履行誠實義務的期限,避免董事、高級管理人員在任職期間攫取公司資源,離職后與公司展開競業競爭、泄露公司商業秘密,侵害公司利益。


        2、除在章程中加入該條款外,在董事、高級管理人員離職時,可與其簽訂《競業禁止協議》,在協議中對董事、高管的離職后的競業禁止義務、違約后的責任承擔作出明確約定。


        公司章程條款實例

        公司董事、監事和其他高級管理人員所負的誠信義務不一定因其任期結束而終止,其公司商業秘密保密的義務在其任期結束后仍有效。其他義務的持續期應當根據公平的原則決定,取決于事件發生時與離任之間時間的長短,以及與公司的關系在何種情況和條件下結束。


        延伸閱讀

        董事、高管離職后違反誠實義務,侵害公司利益的案例:


        案例1:上海水生環境工程有限公司訴謝平損害公司利益賠償糾紛案[( 2011)滬二中民四(商)終字第1341號]認為,“謝平在任職期間注冊成立與水生公司經營同類業務的水大公司在先;謝平離職后,又立刻開始在水大公司經營同類業務,在半年多的時間內經營工程項目多達13個(19個項目除外);現水生公司亦已舉證證明水大公司現在經營的部分項目,確系謝平在水生公司擔任總經理期間接洽、聯系,水生公司為這些項目曾支出一定的費用,據此可以認定謝平不當使用了其在水生公司任職期間產生的影響,損害了水生公司的利益,應該承擔一定的賠償責任。謝平不當利用了其在水生公司任職期間的影響,水生公司支付了上述費用后水大公司成為實際的受益者,故上述費用可以認定為水生公司的直接損失,謝平對此應當承擔賠償責任?!?/p>


        案例2:承德方舟電梯有限責任公司與張寶成、重慶伊士頓電梯有限責任公司損害公司利益責任糾紛二審民事判決書[(2014)冀民一終字第376號]認為,“張寶成擔任方舟公司經理期間,掌握方舟公司的商業運營信息,從方舟公司辭職后很快受雇于重慶伊士頓公司,經營與方舟公司同類的業務,方舟公司此后商業客戶的流失應與張寶成有一定關系。張寶成作為方舟公司40%股份的股東,其行為對方舟公司利益造成了相應的損害,違反了《公司章程》約定的股東義務,基于公平原則,張寶成應對方舟公司損失給予合理賠償。原審法院委托承德德匯資產評估有限責任公司對方舟公司業務流失損失進行評估,鑒定程序正當,鑒定人員亦出庭接受了質詢,但現有證據不能證明該損失完全由張寶成的行為造成,故本院酌定張寶成賠償方舟公司鑒定損失的20%,計260696元(1303480元×20%)?!?/p>


        案例3:東莞市天益生物工程有限公司與楊曉暾、廣東雙紅生物發酵制品有限公司與公司有關的糾紛一審民事判決書[(2015)東一法民二初字第454號]認為,“原告在第一項訴請中還提及被告楊曉暾作為原告的董事、高管也應遵守競業禁止的規定,但此主張明顯與被告楊曉暾投資設立廣東雙紅公司、東莞雙紅公司是不同的概念,不能混為一談。即便要討論被告楊曉暾是否違反董事、高管競業禁止的義務,這一問題判定的重要前提是,被告楊曉暾仍為原告的董事、高管,然而在本案中雙方均確認,在2013年4月15日被告楊曉暾已離職,其已不再是原告的高管,也沒有證據證明被告楊曉暾是原告的董事。更何況設立廣東雙紅公司和東莞雙紅公司的行為還為原告知悉并獲原告超過二分之一表決權的股東的同意,廣東雙紅公司和東莞雙紅公司也沒有實際運營。因此,也不存在被告楊曉暾違反作為原告董事、高管競業禁止義務之說。綜上,無論廣東雙紅公司、東莞雙紅公司是否與原告經營同類業務,原告也不能禁止被告楊曉暾作為股東投資設立廣東雙紅公司、東莞雙紅公司,因此原告要求廣東雙紅公司、東莞雙紅公司不能同業經營、三被告賠償其10萬元損失,均缺乏依據,本院不予支持?!?/p>


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          ?聞剛律師,畢業于浙江工商大學,現任浙江科茂律師事務所主任,創始合伙人,兼任西湖區三墩鎮總工會、西湖區私營企業協會三墩分會公益顧問律師,執業前曾從事社區基層工作多年。浙江科茂律師事務所成立至今,聞剛主任與合伙人力求突破傳統律所模式的弊端,一直致力于打造專業的律師團隊,運用集體的智慧和力量,發揮團隊律師的專業特長,為當事人提供更優質的服務??泼蓭焾F隊尤其擅長企業法律服務,先后擔任浙大科技園管委會、杭州未來科技城資產管理有限公司、杭州市保俶塔實驗學校、杭州三信織造有限公司、杭州青聯印刷有限公司等幾十家知名企事業單位的常年法律顧問,為顧問單位審查合同、提供決策咨詢、參與商務談判、出具法律意見等非訴訟法律服務,并參加顧問單位各類糾紛的訴訟活動??泼蓭熡脟乐?、專業的工作風格,盡最大可能維護當事人的合法權益,贏得了當事人的尊重與信任。

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